Mergers, acquisitions, and other forms of acquiring control over an undertaking, collectively referred to in competition law as “concentrations”, are subject to mandatory notification to the Dutch Authority for Consumers and Markets (Autoriteit Consument & Markt, “ACM”) if they exceed certain turnover thresholds.
On 11 June 2025, Volvodealer Exploitatie HS B.V. (“Henk Scholten Group”) submitted a notification to the ACM concerning its proposed acquisition of Auto Biermans Heerlen B.V. and Autobedrijf Biermans Maastricht B.V. (together: “Biermans H&M”). The ACM determined that the transaction was not notifiable and that filing had therefore not been required. This was nonetheless an expensive misstep: in such situations, the ACM still charges the full filing fee, amounting to EUR 17.450.
Notification thresholds
A concentration is subject to notification only if both of the following cumulative conditions are satisfied:
- The involved undertakings achieved a combined worldwide turnover of at least EUR 150 million in the preceding calendar year; and
- At least two of the involved undertakings each achieved a turnover of at least EUR 30 million in the Netherlands in the preceding calendar year.
In the case of Henk Scholten Group and Biermans H&M, the ACM found that the combined worldwide turnover threshold of EUR 150 million was met. Henk Scholten Group also exceeded the individual Dutch turnover threshold of EUR 30 million, but Biermans H&M did not. Because this second condition was not fulfilled, the transaction was not subject to notification. The ACM relied on the 2024 figures for Henk Scholten Group and on the 2023 figures for Biermans H&M. At first sight this may seem inconsistent, but it follows logically from the ACM’s practice. Although this may appear inconsistent, it is fully explainable under the ACM’s established practice.
Determination of the relevant financial year
In accordance with established ACM practice, turnover must be calculated on the basis of the most recent final figures of the undertakings concerned, i.e., the audited financial statements available at the time of notification (or, if earlier, at the time of signing the letter of intent or purchase agreement). Consequently, it may occur that for a transaction signed in May 2025, the 2023 financial statements are used to determine turnover for notification purposes (if the final figures for 2024 are not yet available at that time).
An exception to this rule applies where, after the latest final financial statements, there has been a “significant, lasting and structural change in the size of the parties”. Such changes may include, for example, the acquisition or divestiture of a business unit. In that case, the acquired or divested unit is proportionally reflected in the turnover, based on draft figures insofar as these have already been approved by the board of directors.
For Henk Scholten Group, this exception applied: the company had completed several acquisitions in 2024. The ACM therefore relied on its 2024 figures. For Biermans H&M, no such structural changes had occurred, and the ACM accordingly relied on its 2023 figures, resulting in a turnover below the EUR 30 million threshold.
Take-away
Parties considering whether a transaction is notifiable to the ACM should carefully assess which financial year and turnover figures are relevant for the calculation. Failing to do so may result not only in unnecessary administrative burdens but also in avoidable costs, as the filing fee is charged regardless of whether the notification proves to have been required.
De concentratie die niet meldingsplichtig was
Fusies en overnames en andere vormen van verkrijging van zeggenschap in een onderneming, in het mededingingsrecht aangeduid als “concentraties”, moeten bij de ACM worden gemeld als deze concentraties een bepaalde omvang hebben. Op 11 juni diende Volvodealer Exploitatie HS B.V. (“Henk Scholten Groep”) een melding in bij de Autoriteit Consument & Markt (“ACM”) voor de beoogde overname van Auto Biermans Heerlen B.V. en Autobedrijf Biermans Maastricht B.V. (tezamen: “Biermans H&M”). De ACM besloot dat de melding niet meldingsplichtig was en het indienen van de melding dus niet nodig was . Een dure vergissing, aangezien de ACM in dergelijke gevallen wel de volledige kosten voor behandeling van de melding in rekening brengt ad EUR 17.450. Hoe zat het ook alweer met de omzetdrempels bij de concentratiecontrole? We leggen het kort uit.
Meldingsdrempels
Een concentratie (kort gezegd: een fusie of overname) is enkel meldingsplichtig indien aan de volgende twee (cumulatieve) voorwaarden is voldaan:
- De bij de concentratie betrokken ondernemingen behaalden gezamenlijk een wereldwijde omzet van ten minste EUR 150 miljoen in het voorafgaande kalenderjaar.
- Ten minste twee van de betrokken ondernemingen behaalden een omzet van ten minste EUR 30 miljoen in Nederland in het voorafgaande kalenderjaar; en
Bij de melding van Henk Scholten Groep en Biermans H&M kwam de ACM tot de conclusie dat de gezamenlijke omzetdrempel van EUR 150 miljoen werd overschreden; dat Henk Scholten Groep de individuele omzetdrempel van EUR 30 miljoen overschreed; en dat Biermans H&M die individuele omzetdrempel niet overschreed. Omdat aan voorwaarde ii niet werd voldaan, is er geen meldingsplicht, aldus de ACM. Daarbij baseerde de ACM zich voor Henk Scholten Groep op de cijfers over 2024 en bij Biermans H&M op de cijfers over 2023. Dat lijkt wat merkwaardig, maar is logisch verklaarbaar.
Op grond van de vaste praktijk van de ACM moet worden uitgegaan van definitieve cijfers van de betrokken ondernemingen, te weten de door de accountant goedgekeurde jaarrekening die op het moment van melden beschikbaar zijn (of op het moment van de intentie- of koopovereenkomst getekend wordt, indien dat eerder is). Het kan dus zo zijn dat voor een concentratie waarbij de intentieovereenkomst in mei 2025 getekend wordt, de jaarrekening over 2023 gebruikt wordt voor het bepalen van de omzet ten behoeve van de meldingsverplichting (indien de definitieve cijfers over 2024 op dat moment nog niet beschikbaar zijn).
Van deze regel wordt enkel afgeweken indien er in de periode na de laatste definitieve jaarrekening een “aanzienlijke, duurzame en structurele wijziging in de omvang van de partijen”[1] voordoet. Een dergelijke wijziging kan zich voordoen door bijvoorbeeld een aankoop of afstoting van een bedrijfsonderdeel. Het afgestoten of aangekochte bedrijfsonderdeel wordt in dat geval naar rato verrekend in de omzetcijfers. Daarbij wordt uitgegaan van de conceptcijfers voor zover deze reeds zijn goedgekeurd door de raad van bestuur. Voor Henk Scholten Groep gold dat zij een aantal overnames in 2024 had gedaan. Daarom ging de ACM bij haar uit van de cijfers van 2024. Bij Biermans H&M hadden zich geen dergelijke wijzigingen in de onderneming voorgedaan en baseerde de ACM zich op 2023, waardoor haar omzet onder de EUR 30 miljoen bleef.
Ondernemingen die een melding bij de ACM denken te moeten doen, doen er dus goed aan om zorgvuldig na te gaan welk omzetcijfer en kalenderjaar relevant is om te bepalen of er een meldingsplicht bestaat.
[1] ACM, werkwijze bij concentratiezaken, pagina 6
